el 1492, Cristóbal Colón viaja en búsqueda de la plata y las especias y descubre América
o etapa del texto; y, c.- La tercera o era del epílogo y decadencia del derecho Indiano.
actuó como fedatario mayor, que registra cada uno de los hechos importantes de los monarcas que se habían lanzado a la aventura azarosa del descubrimiento. Otros juristas opinan que este documento no tiene naturaleza especial y que es
simplemente la repetición de una costumbre medieval; la práctica de la Edad Media que se repite, pero en la Edad mderna. Pero en esta época ya es puesta en duda autoridad del Papa y, por otra parte, la importancia del continente americano no provoca la codicia y la envidia extranjera. De acuerdo con esta última interpretación se trataría únicamente de una concesión religiosa o pontificia otorgada por el Papa con determinadas condiciones y obligaciones. Las bulas aparecen como una encomienda para cristianizar a los aborígenes. Pero en este documento se conceden un título espiritual y otra legal sobre el dominio de las tierras, pero a la vez impone una obligación de carácter imperativo efragable, cuando dice: "Os mandamos", dirigiéndose a los reyes de Castilla y Portugal, "proteger y evangelizar a los indios". Para comprender el alcance de las bulas de Alejandro VI, hay que considerar que la Edad Media es una época donde el sentido de la unidad es la idea dominante. El universo se considera sujeto a la voluntad divina no puede haber dualidad. La humanidad, afirma los teólogos de la Edad Media, es un solo pueblo ligado por lazos espirituales; es un "Universitas", una Iglesia Universal. Es un cuerpo místico. Para regir esta Iglesia y este cuerpo místico ¿quien lo hace? ¿El Papa o el Emperador? Aquí, en la Edad Media, se abre un conflicto muy largo entre los poderes, entre dos potestades; el poder eclesiástico y el poder civil, los dos cuchillos, según su autor de la Colonia. En la Edad Media, la opinión dominante fue a favor del Papa. Se creía que el hombre, derribado espiritualmente a causa del pecado original, produce mediante violencia el Estado. Pero el Estado se vuelve el Estado de Derecho al ser consagrado por la Iglesia, y entonces toda fuerza justa del Estado deriva del poder que la Iglesia le confiere.
se hallaba de recursos con qué equipar las expediciones y afrontar su posible
fracaso, prefirió aceptar el ofrecimiento de los particulares de efectuar las
empresas a su costa celebrar con ellos capitulaciones para reglar jurídicamente
los nuevos descubrimientos y las concesiones que se otorgarían a los que los
ejecutaren. Este sistema, si bien trajo consigo la incorporación de grandes
territorios a la soberanía de la corona sin ningún desembolso pecuniario para
ésta, favoreció la perpetración de abusos de los concesionarios respecto de los
indios, como en su tiempo va lo hizo notar LAS CASAS.
Corona y algún particular para la prestación por éste de servicios públicos o
ejecución de una determinada empresa. Su existencia se advierte ya en el
derecho medieval de España y cobra particular importancia en la época de los
descubrimientos ya que es un medio habitualmente empleado para efectuarlos. La
celebración de las capitulaciones era prerrogativa previa, aunque
ocasionalmente pudiera delegarse en alguna autoridad como la Casa de
Contratación. Contenían ellas la licencia del monarca al particular para que
éste efectuara descubrimientos; el compromiso del descubridor de correr con
todos los gastos de la empresa y del rey de recompensarle en determinada forma
si cumplía con sus obligaciones. Se trataba, pues, de un contrato bilateral y
condicional, que por el carácter desigual de los celebrantes quedó siempre en
la práctica sujeto a una gran inestabilidad en su cumplimiento por parte de la
corona.
instrucciones, por medio de las cuales se reglamentaba la forma de actuación
del expedicionario, el tratamiento que debía este dar
a los indios y la necesidad de proveer a su conversión. Constituían ellas,
asimismo, verdaderos contratos de mandato, pues delegaban en los jefes de las
expediciones de jurisdicción civil, criminal y militar, lo que permitía a éstos
asegurar la disciplina de sus huestes. Debe recordarse como fundamentos legales
de las instrucciones, la Provisión general sobre descubrimientos dados por
Carlos V en Granada en 1526 y las Ordenanzas de nuevos descubrimientos dictada
por Felipe II en 1573.
nueva empresa de conquistas tiene que ocuparse de su organización. A él toca
buscar el financiamiento de la expedición, lo que significa que aporte todos
los recursos, sino que los reúna y coordine de manera adecuada. Por el pregón
que se hace en las plazas de las capitulaciones, se anuncia a los aventureros
que se prepara la expedición. Estos se enrolan, aportando a veces armas y caballos.
En otras ocasiones se los proporciona en calidad de préstamo, el empresario,
que en todo caso corre con los víveres. Cuando el empresario no puede subvenir
por sí sólo todos los gastos de la empresa, celebra contratos de compañía y
adquiere así capital. Un ejemplo de este caso fue el contrato celebrado en
Panamá por Francisco Pizarro,
Diego de Almagro y Fernando de Luque para emprender la conquista del Perú,
donde los primeros aportaron la licencia que tenía para realizar la expedición
y el último el capital.
conquistar y poblar la Nueva Toledo (Chile), desamparada por Diego de Almagro.
Gracias a dicha licencia Valdivia ostenta el título de Teniente de Gobernador y
como tal representa a la corona bajo la inmediata dependencia de Pizarro. Pero
además actúa como empresario particular y así debe afrontar la totalidad de los
gastos de la expedición. Los recursos con que contaba Valdivia no eran
suficientes para llevar a cabo dicha expedición por ello recurrió a la
formación de diversas compañías. La primera fue con Pedro Sancho de Hoz, que
había concertado capitulaciones con la corona para conquistar las tierras al
sur del Estrecho de Magallanes, y que ahora adquiere con Valdivia el compromiso
de ayudarlo con pertrechos para la expedición. Hoz no cumplió con Valdivia, la
compañía se disolvió. La segunda se concertó entre Miser Pizarro, por un lado y
los capitanes Pedro de Valdivia, Alonso de Monroy, Cristóbal de la Peña y
Francisco Martínez, por el otro. En ella se comprometió el primero en llevar un
navío a las costas de Chile. Con la tripulación necesaria y los capitanes a
darle cierta cantidad de dinero. Aunque el citado navío jamás llegó a Chile, la
colaboración económica de los demás socios a la empresa de conquista se
mantuvo. El que más aportó fue Francisco Martínez y no habiendo obtenido las
esperadas ventajas en la compañía, fue más adelante compensado por Valdivia con
el goce de una encomienda. Monroy no sólo aportó dinero que se procuró por
medio de un préstamo sino que acompañó a Valdivia en la expedicióny aun regreso
al Perú en busca de nuevos auxilios para seguir en la obra, aunque no logró
hacerlo pues allá falleció.
DEL DERECHO INDIANO
título válido para el dominio de las Indias por los reyes de Castilla y León.
Era un debate necesario entre teólogos y juristas, para lucubrar una teoría
capaz de explicar un justo titulo para el dominio de las Indias como parte
integrante de la monarquía.
Matías de Paz y al profesor de Salamanca Juan Lopez de Palacios Rubio para
determinar los antecedentes y el justo título de la dominación española.
concesión pontificia, la del derecho natural y la posición intermedia. La
primera es una teoría que se sustentaba en que el Papado ejercía el dominio
pleno sobre las tierras desconocidas habitadas por infieles. El Papa era el
sucesor de San Pedro, con poderes omnímodos para engrandecer la Iglesia y
propagar la fe cristiana.
de mayo de 1493 la bula conocida como "Inter Caetera", que reparte el
mundo recien descubierto entre España y Portugal conforme a una línea
imaginaria trazada de polo a polo, cien leguas al oeste de las islas Azores y
Cabo Verde.
principio de la concesión sobre las Indias, en igual forma con se había
procedido con los reyes de Portugal en las tierras de Guinea o India Oriental.
religioso de los castellanos y el entonces supremo poder del pontífice romano,
aunque la tesis de la concesión pontificia era peligrosa para los jefes de los
estados y señalaba el advenimiento del Derecho Público Eclesiástico y el
Patronato, que tanta discusión doctrinaria acareó en la República a través del
patricio González Vigil.
pontífice, pero añadió otros títulos. La teoría del Derecho Natural fue
sostenida por Francisco de Vitoria, jurista y profesor de Salamanca, quien
establece el titulo legítimo para las Indias por el Derecho Natural de los
pueblos de establecer relaciones entre sí. Los descubridores tienen derecho a
ocupar nuevas tierras y establecerse en ellas, sin que los aborigenes puedan
prohibirlo por ser derecho de gentes. Los cristianos, según esta teoría, deben
difundir el Evangelio y la fe cristiana que fue reservada por el Papa a la
Monarquía.
indias, por las que se acepta la potestad pontificia para propagar el
catolicismo y se sostienen que existían pueblos elegidos para esta propagación
de la fe cristiana. Además, se recurrió a la afirmación de que el
descubrimiento de las Indias conllevaba el dominio de estas tierras que debía
extirparse la idolatría y costumbres contrarias al cristianismo.
inferioridad de una cultura sobre otra que se unen en el Derecho Indiano y
Republicano mediante recepciones del Derecho Aborigen que aún perduran.
que apasiono a juristas y teólogos sobre los derechos que podía alegar la
corona de Castilla al dominio de las nuevas tierras y la condición legal de sus
aborígenes. El espíritu religioso de España de los Reyes Católicos y de sus
inmediatos sucesores no podía dejar indiferente a los hombres de acción y
pensamiento frente a los problemas de carácter moral derivados de la
apropiación de territorios cuyos habitantes iban a presentar a menudo porfiada
resistencia. Este esfuerzo español por ajustar la conquista a padrones
jurídicos y morales, constituye un caso único en la historia universal, y
contrasta la actitud adoptada en casos análogos por los países sajones.
-advierte el historiador norteamericano Lewis Hanke- la gran atención prestada
por los españoles a la base legal de su dominación podrá parecer curiosa y
extraña. Ciertamente son pocos los ejemplos que podrán descubrirse en a
historial colonial de Estados Unidos de la preocupación inglesa por semejantes
cuestiones. Roger Williams, el revolucionario de Rhode Island, compuso un
manuscrito en el que discutía el derecho de Plymounth a las tierras de los
indios, como no fuera por compra directa enventa voluntaria; pero los
principales y ministros de Boston condenaron estos "errores y suposiciones
en lo que podía esconderse la traición", y Williams escribio "muy sumisamente"
al gobernador de Winthrop ofreciendo quemar parte del manuscrito o su
totalidad. Pero para los españoles el justo título con que su rey regia las
Indias fue una cuestion palpitante desde el momento en que el dominico Antonio
Montesinos subio al pulpito de la Española aquel domingo antes de navidad en
1511 y predico sobre el texto "Ego vox clamantis in deserto".
Hanke ya los monarcas españoles sé habian preocupado de dar forma legal a su dominio
en Indias y cuidar de la condicion de los indígenas.
configurados,paradojicamente antes de producirse el descubrimiento de las
tierras donde iba a regir. Estan las capitulaciones suscritas en el campamento
de Santa Fe, frente a Granada, porlos Reyes Católicos y Colón el 17de abril de
1492. como era natural, dichas normas descansaron sobre la legislacion vigente
en Castilla y en buena parte sobre los principios del Derecho Común,
considerado como la razon escrita de la Cristiandad. "Así,en primer lugar,
de acuerdo con la concepción politica de la cristiandad se reconoció la
personaldiad en la esfera internacional a los principados, señorios ciudades de
la India, a los que sé atribuia el deseo de convertirse al Cristianismo, y para
ellos dieron los Reyes Católicos cartas a Colón para que solicitase su amistad
y alianza. En cambio sé desconcio la personalidad politica de las otras
comunidades humanas que pudieran encontrarse en la nevegacion a la India y sé
decidio desde un principio, como sé vena haciendo en la costa africana, su
sumisiony la apropiacion de sustierras por el mero hecho de su descubrimiento y
toma de posesion. Dada la falta de personalidad de los nuevos pueblos; la
relaion de los Reyes Catolicos con los mismos, conforme a los principios del
Derecho Común, no se estructuró con caracter politico como se regulaban las
relaciones de la republica con el rey, sino como un derecho de dominio y
autoridad plena sobre los mismos. Autoridad que el rey ejercia alli, segun la
formula de la delegacion, por medio deun virrey. Por lo demas, la organizacion
de ls nuevos territorios debia ser en todo exactamente como la de
Castilla". (A. Garcia Gallo: El Derecho Común ante el Nuevo Mundo). El
paso siguiente, muy conforme con el derecho comun, fue la peticion de los Reyes
Católicos al Papa de la soberania de las tierras ya descubiertas por Colón y
las por descubrir en adelante.
que atribuia al Papa un dominio temporal universal. Como consecuencia de él, el
Pontífice podia transferir a un principe cristiano la soberania sobre
territorios dominados por paganos. Así en 1344, Clemente VI concedió a Luis de
la Cerda la soberania de las Canarias; Martin V donó a los Reyes de Portugal,
en 1420, los territorios al sur del Cabo Bojador hasta la India con cargoa
propender a la conversión de sus habitantes, y los Papas siguientes, Eugenio
Iv, Nicolas V y Calixto III confirmaron la donaion a los portugueses.
más importante elaborador en el Cardenal Enrique de Susa, obispo de Ostia en el
siglo XIII, y a traves de su obra fue recepcionado en las "Partidas".
Ademas los juristas del derecho comun, Bartololo y Nicolas de Tudeschi, a
quienes sé concedio autoridad legal en Castilla por la Pragmática de Madrid de
1499, mantenian el mismo principio. No fuewn entoces extraño que ;los Reyes
Católicos, al informarse de los resultados del primer viaje de Colón y deseosos
de adelantarse a cualquier conspiración portuguesa en la zona oeste del
Atlántico, solicitaran al Papa Alejandro VI la donación de las nuevas tierras.
"Inter CAetera" que concede a los referidos monarcas el dominio de
las tierras descubiertas y por descubrir al occidente, que no se hallen sujetas
al dominio actual de alguno de los señores cristianos. El 4 de mayo extiende
Alejandro VI una segunda bula que más explicitamente otorga a perpetuidad a los
Reyes Católicos y sus sucesores el dominio sobre las islas y tierras
descubiertas y por decubrir que se encuentren hacia el occidente deuna linea
trazada a cien leguas de las Islas Azores y Cabo Verde, mandando a la vez a los
mismo soberanos a proveer a la cristianización de los habitantes de los
territorios cedidos. Esta "Inter CAetera" segunda vino, en realidad,
a dejar en penumbra a la primera, que no fue citada nunca por los reyes y
juristas. Alejandro añadió todavia dos bulas más: "La Eximiae
devotionis", del 3 de mayo de 1493 que da a los monarcas castellanos
iguales privilegios de los que gozaban los portugueses en Guinea e Indias
orientales, y la "La Dudum siquidem" del 26 de setiembre, con que se
concede a los Reyes Católicos las tierras que sus capitanes descubran en el
orientey sobre las cuales no tenga dominio otros príncipios cristianos.
como resultado una modificación de la linea fijada por Alejandro VI y la firma
del Tratado de Tordesillas, del 7 de junio de 1494, confirmando por el Papa que
establece como límite de la jurisdicción de ambas coronas una linea trazada de
polo a polo que pasa a 370leuas al oeste de las islas del Cabo Verde y deja el
hemisferio occidental para los castellanos y el oriental para los portugueses.
aplicandose fundamentalmente en las nuevas tierras, aunque las necesidades
generadas en ellas obligan a dictar disposiciones especiales que procuran
conformarse con los principios de aquellos derechos basicos. Si bien los
habitantes de los territorios ocupados habrian podido transformarse en
esclavos, de acuerdo con los principios del Derecho Común, los Reyes Católicos
reconocieron desde un principio la libertad de los indígenas. Esto no impidio
que se cometieran serios abusos por los colonizadores. Contra esta conducta
alzo su voz con energia en 1511 el dominico fray Antonio de Montesinos,
acusando desde el púlpito a los esquilmadores de los indios de la Isla de Santo
Domingo. Sus palabras levantaron gran revuelo y abrieron un debate que conmovio
a los teólogos y juristas de España. En 1512 se celebra una Junta de ellos en
Burgos que se expide una Ordenanza protectora de los indios.
Valladolid en 1513, movida tambien porlos dominicos, se aboca al problema de la
resistencia mostrada por grupso indigenas de América para aceptar la soberania
de los reyes Católicos. Sin poner en duda la jurisdicción de éstos, emanada de
las bulas pontificias, la Junta cree que se hace necesario informar a los
indios de que han sido puestos por el Papa bajo lasoberania de dichos monarcas.
Para este fin, una de los más notables juristas de la corte, Juan Lopez de
Palacios Rubios, impregnado de as doctrinas de Derecho Común, redacta el
llamado "requerimiento" pieza jurídica teologica que debia ser leida
a los indigenas, en las que se les comunicaba que Jesucristo habia insituido al
Papa como su vicario en a Tierra, éste, usandl las facultades habia concedido
las indias a los reyes castellanos, para que los aborigenes acataran su
autridad y soberanía, caso contrario se les cargaria con los gastos de la
guerra de sometimiento.
sobre el Derecho Comun acatada por toda la cristiandad, el rey de Inglaterra
autorizo expediciones de Juan y Sebastian Cabot a la America del Norte, con lo
que acabó con la hegemonia que en el Nuevo Mundo tenia España y Portugal. El
dominio de estos iba estar circunscrito a aquellas tierras que hubieran
descubierto u ocupado, on lo que el "Requerimiento" se transformaba
en verdadera fuente de dominio y no en una mera notificacion de su anterior
existencia como lo habia sido en su origen. Utilizandose, en fin, la
coincidencia de que Carlos I, rey de Castilla, era a la vez emperador de
Alemania (Carlos V), se pretendió invocar dominio universal del emperador
alegado teóricamente en la edad media.
para justificar la servidumbre de los indios. Según el citado filosofo existia
cierto tipo e hombres cuyas facultades espirituales estaban de tal manera
atrofiadas que carecian de autonomia politica, por lo que se encontraban
destinados naturalmente a estar sometidos a otros hombres como siervos en el
orden privado y como subditos en el orden publico.
se aprovechaban los encomenderos para esquilmar a los indios. Un activo
misionero de esa orden, fray Bernardino de Minaya, partio a Espana para
combatir dicha situacion y continuo viaje a Roma con cartas introductorias de
la emperatriz Isabel, mujer de Carlos V, para pedir apoyo pontificio a su
campaña. El obispo de Tlaxcala (Mejico), escribio una extensa carta al Papa,
que dio como resultado por parte del Papa Pablo III, la expedición de una bula
"Sublimis Deus", el 9 de julio de 1537, en la que condena a los que
sostienen que los indios deben ser tratados como brutos, y se declara que ellos
son verdaderos hombres capaces de recibir la fe y no pueden ser privados de su
libertad por ningun medio, ni de sus propiedades, aunque no estén en la fe de
Jesucristo.
para afianzar la soberania de la corona castellana en las Indias, los dominicos
impugnaron, como ya se ha visto, que se pretendiera privar de libertad y de su
dominio a los aborigenes. Frente al Derecho Comun ellos blandieron las normas
del Derecho Natural elaboradas en la Edad Media por Santo Tomas de Aquino.
Bartolome de las Casas invocó el derecho natural para sostener que los indios
eran esencialmente iguales a los españoles y libres, aunque fueran paganos.
Exalto las virtudes de los aborigenes y pinto con negros colores la obra delos
colonizadores. Frente a la donación pontificia sostuvo que el Papa carecia de
poder temporal universal y que solo habia podido confiar su evangelizacion de
America a los reyes castellanos a los que se les habia dado una especie de
tuicion superior o imperio sobre los soberanos indigenas. Es cdecir toda guerra
con los indios era injusto y debia devolverseles sus tierras.
a Las Casas, el punto de deformar con frecuencia de manera grave los hechos de
transformar el Derecho Natural en Doctrina, de doctrina valedera para todos los
hombres, en el derecho propio de una de las partes -los indios- como lo era el
Común de los europeos.
solidez teologica y filosofica que el de Las Casas, iba a plantear con
equilibrio el problema de los justos títulos de dominio y analizar el problema
de la Guerra en América. Fue Francisco de Vitoria, catedratico de teologia de
la Universidad de Salamanca, que conquistado el rango de fundador del moderno
Derecho Internacional por sus dos celebres Relecciones De Indis y De Jure
Bellila primera de ellas leida en su catedra en enero de 1539.
ningun titulo los reyes castellanos pudieran justificar su soberania en
América, ellos no debian suspender el comercio con esas tierras ni retirarse de
ellas porque despues que se han convertido muchos barbaros, ni serie
conveniente ni licito al principe abandonar por completo la administracion de
aquellas provincias.
necesidad de remediar los atropellos que se cometían en America, movio al
emperador a reunir una nueva Junta de teologos y juristas en Valladolid en
1542. Allí las Casas reprodujo sus ataques a la conquista ya expuestos en su
obra:"Brevísima relación de la destreucción de las Indias".
mostro dispuesto a abandonar las Indias. Francisco de Vitoria lo disuadio de
esta actitud, haciendole presente que tal paso interrumpiria la predicacion del
Evangelio y causaria grave daño a los indios ya convertidos al cristianismo,
doctrina que ya habia expuesto en las reelecciones de 1539.
junta, promulgo un extenso conjunto de normas llamadas "LAS NUEVAS
LEYES", en que da estructura a la organización administrativa indiana, se
confirma la libertad de los indios, se les reconoce su propio derecho y se
suprime el sistema de las encomiendas. Esta ultima ocasiono gran revuelo en
América y provoco el alzamiento de los conquistadores del Perú y el ajusticiamiento
del primer virrey Blasco Nuñez Vela. Carlos se vio oblgado a derogar las normas
que habian provocado la revolucion y conservar las encomiendas.
Casas contra los encomenderos, suscita una gran reaccioncontra éste. Juan Gines
de Sepúlvera, cronista del Emperador asume la defensa de los conquistados y se
transforma en el sostener más caracteristicos de la teoria de la servidumbre
natural de los indios por su baja
condicion mental y sus costumbres barbaras. En una nueva junta convocada por
Carlos V en Valladolid en 1550 sostiene sus puntos de vista y es fuertemente
atacado por Las Casas. El debate debio continuar al año siguiente, pero no se
conoce decisiones adoptadas al termino de la discusion de la junta.
postura ecléctica, capaz de conciliar el Derecho Común como el Derecho Natural.
Del primero se mantuvo como norma valedera la donacion pontificia como fuente
originaria fundamental de la soberania españoal en America. Del Derecho Natural
se acepto la condicion de seres libres de los indios y la facultad de ellos de
aceptar voluntariamente la soberania española, como tambien que se les pudiera
imponer solo en virtud de una guerra justa. La palabra conquista fue sustituida
en las leyes por las de pacificación y poblacion, insistiendose en el objeto
basico de la presencia de España en las Indias era la evangelizacion y que
esta, como el sometimiento politico de los naturales a la corona, debian
lograrse por la persuacion y no por la fuerza de las armas. Tal planteamiento
sé recogio integramente en la "Recopilacion de las leyes de los reinos de
Indias" de 1680.
con la corona de Castilla, el rey el unico poder legislativo para America. El
monarca en la practica asociaba a su funcion legislativa otros organismos, pero
siempre de exclusiva vigencia para las Indias y libres de toda intervencion de
autoridades propiamente peninsulares.
autoridad legisladora con radicacion en la metropoli, era el Consejo de Indias,
y las autoridades legisladoras con sede en América eran principalmente los
virreyes, gobernadores, audiencias y cabildos, los ultimos en representacion de
la comunidad.
metropolitana, de un lado ascendian a la corte los informes de los funcionarios
de la corona en Indias, y del otro las peticiones o quejas de la comunidad o
republica a traves de los cabildos, de sus procuradores en la corte o de la
simple correspondecia de particulares al rey. Al respecto llama la atención el
enorme empeño delos monarcas, desde los primeros años de la conquista, por
asegurar la libre expresion de sus subditos de ultramar y garantizar la
seguridad de su correspondencia. De esta manera el rey y el Consejo de Indias
contaban con antecedentes valiosos recibidos de la via publica o privada para
redactar las leyes que regian en ultramar.
grandes textos de recopilaciones, constituciones y códigos; b). Por las leyes
aisladas incluyendo las que tienen valor local o casuistica; y, c). Por los
decretos, reglamentos, ordenanzas, etc. El derecho legislado indiano emano, en
realidad de diversas autoridades e instituciones: el Rey, el Consejo de Indias,
los virreyes, los Cabildos, las Audiencias, los gobernadores, presidentes,
corregidores, etc. Los documentos del derecho indiano tomaron distintos
nombres. Cabe destacar diferencias entre ellos:
delos consejos, en que se tomaba alguna determinacion o sé proveia alguna
peticion de parte. En cuanto a su forma, debia ser rubricada por el Rey y el
ministro del consejo correspondiente y referndada por el secretario.
decisiones con fuerza general de ley general que tenia por objeto reformar
algun daño o abuso.
rubricada por el rey, en que participaba una resolucion suya a organismos
dentro de la corte, o a algunos de sus ministros.
el Rey tomaba en algun caso que sé sometia a consideraion.
disposicion de un ministro del rey expedida a su nombre.
que sé expedia para una o varias provincias.
aquellas normas que establecian los consejos, juntas, colegios y otros
organismos para su mejor gobierno. Los virreyes, presidentes y otras
autoridadesregionales y locales, tambien se dictaban ordenanzas.
importancia las capitulaciones y los asientos y cabe considerarlos como derecho
legislado.
Recpilacion de Indias (ley 4, titulo I, libro II) dispone que se guarden las
leyes y ls costumbres indigenas que no se opongan a la religion y a las leyes
españolas vigentes. Ya en la Tasa de Gamboa de 1580 sé habia contemplado para
Chile una disposicion analoga. La ordenanza de Intendentes que sé aplcia en
Chile desde 1786, respeta asimismo el derecho de los indios de elegir cada ano
en los pueblos cabeceras sus propias autoridades.
indianovde instituciones tipicamente indigenas como las cajas de comunidad, el
contrato de yanaconaje, la mitao el trabajo por turnos y el aprovechamiento de
la organizacion incaica, en tienpos del virrey del Perú Francisco de Toledo, al
servicio de la administracion española.
distinguiendose:
los casos no previsto poresta ultima;
ejecucion la ley y en algunos caosos interpretaba y fijaba su sentido; y,
de admitirla la derogaba insensiblemente por actos contrarios a ella. Juan de
Hervia Bolaños en su "Curia Philipica" reconoce el valor a la
costumbre contra la ley, siempre que se probare su uso reiterado e
ininterrumpido pr diez años entre presentes y veinte entre ausentes, y que se
trate de una costumbre afirmativa, es decir, de una cosa. La costumbre contra
Derecho Canonico requiere 40 años.
Solorzano Pereira, Hevia Bolaños,fueron invocadas con frecuencia en los
estrados. Sobre ellos se hablará nuevamnte al tratar la literatura jurídica.
en las Indias detal importancia que alteran con frecuencia a la legislacion
vigente, creando asi un nuevo deecho. Este derecho vivo, en contraposicion al
teorico de la ley, es aun materia de estudio y de su pleno conocimiento y no de
la simple compulsa de las leyes escritas dependera la captacion de la realidad
juricida indiana.
clases: generales y especiales. Al primer grupo pertenece la legislacion propia
de Castilla que rige en Indias como derecho supletorio por disposicion expresa
de Carlos I y Felipe II, reiterada en la recopilacion de Indias. En efecto,
esta ultima establece el siguiente orden de prelacion:
anterioridad a la recopilacion ya derogadas por estas.
porlasl leyes de Toro.
aquellas leyes de Castilla referentes a determinadas ramas del derecho que
rigieron en América por mandato directo. Esto ocurre en el derecho comercial
donde se ordena aplicar, fuera del reglamento del Comercio Libre y de las
cédulas de ereccion de los diversos tribunales del Consulado, las Ordenanzas de
Bilbao, redactadas primitivamente para la villa de ese nombre y cuyo proceso de
elaboracion iniciado en 1511, termina en 1737. Asimismo e el derecho de minas
se aplica en América como legislacion supletoria: las Ordenanzas de Briviesca
de 1387, las Ordenanzas de Valladolid de 1559, la Pragmática de Madrid de 1563
y las Ordenanzas de San Lorenzo o del Nuevo Cuaderno de1584. Por ultimo se
extiende asimismo la vigencia para las Indias de las Ordenanzas militares y
navales.
ordinariamente a las autoridades civiles yreligiosas en varias copias. Cuando
era de interes general a veces sé las imprimia y otras se pregonaba en plazas y
mercados con concurrencia del escribano. Cuand la ley sé dirigia a un
particular este debia presentarla a las autoridades para su obediencia.
debian, por un formalismo, prestarle acatamiento; El funcionario tomaba la ley,
la besaba y la colocaba sobre su cabeza, diciendo que la acataba como venida de
su señor natural.
cumplimiento de las leyes, tanto la doctrina como la legislacion castellana y
la de indias, contemplaban algunas excepciones.
derecho publico. El derecho privado cuenta con escasas disposiciones, casi
todas de tipo cauistico, es decir, destinadas a resolver casos concretos.
humanitario que mueve toda legislacion de Indias. Cualesquiera que fuesen las
difcultades con que ciertas normas tropezaron en algunos sitios de America, la
voluntad de la corona española de proteger a los indigenas y de incorporarlos a
la civilizacion cristiana se mantienen inalterables. El profesor Edouard
GAylord Bourne, de la universida de Yale, califica a la Recopilacion de Indias de
1680 como un código en el que "a pesar de notables insuficiencias en punto
a finanzas y a pesar de graves desacuerdos con las ideas modernas, por su
amplio espiritu humanitario y de proteccion a favor de los subditos americanos
del rey, encierran un valor mucho más grande que tdo lo que se ha hecho en las
colonias inglesas o francesas en el mismo orden.".
indujo a pensar en su recopilacion para su mas facil consulta y aplicacion.
Esta tarea sé emprendio en América como en España y duro más de un siglo. Por
real cedula de 4 de setiembre de 1560 Felipe II, encomendo la recopilación de
las leyes dictadas para Nueva España a su virrey Luis de Velasco, quien confio
la tarea al fiscal de la Real Audiencia de Mexico, Vasco de Puga. El resultado
de su trabajo fue la impresion en dicha ciudad, en 1563, del Cedulario que
lleva su nombre. Se trata de una colección de leyes, cuyos textos se insertan
integramente por orden de fecha, a partir de 1525, sin añadir a ellas ningún
comentario. Un trabjo semejante sé empezo en el Perú bajo la direccion del
Virrey Francisco de Toledo, sin llegar a su termino.
obra de la Recopilacion, pues proporcionaron ordenadamente los textos legales.
TAmando a estos ultimos, diversos juristas comenzaron a elaborar los llamados
"sumarios", consistentes en extractos euna nueva ley o refundacion de
varias del mismo tema, con la previa indicacion de la fecha de su originaria
publicacion procedieron asimismo a ordenar por materias dichos sumarios
siguiendo asi su habitual tecnica de las recopilaciones.
juristas. Primero fue Diego de Zorrila quien lo redacta, lo revisa Rodrigo de
Aguiar; y por ultimo Antonio de Leon Pinelo, prepara un nuevo proyecto y en
1628 da a la publicidad los sumarios delos 4 primeros libros parafacilitar su
revision.
obra sobre la base de proyectos de sus precesores, prmulgado en 1680 por el rey
Carlos III con el nombre de "RECOPILACION DE LAS LEYES DE LOS REINOS DE
INDIAS".
materias:
Cancillerias, Juzgados, Orden de prelacion de la legislacion, etc.;
contenido. En seguida se indica el nombre del rey legislador y las fecha
originaria de la ley recopilada. Viene después un texto de la disposicion
generalmente es un estracto o fragmento del orginal condensado de dos o más leyes
anteriores.
su tiempo de gran utilidad, pues facilito la tarea de los gobernantes, jueces,
abogados, etc. Tiene un pequeño defecto en las leyes no se incluyen todas las
dictadas por la corona hasta 1680 ni el texto de las reproducidas esta
completo. De mas está añadir que su mism fecha, deja fuera una abundatisima
legislacion para las Indias; la dictada por la Casa de Borbon en siglo
siguiente y hasta el momento de producirse la emancipacion.
recopilaciones, varios juristas buscaron redactar comentarios a dichas
recopilaciones a imagen de las de la Edad Media. Estimulada esta labor por la
abundante legislación otorgada a favor de las Indias. El oidor de la Audiencia
de Chile, Juan de Corral Calvo de la Torre emprendió un comentario en latin a
la Recopilacion de las Indias que proyecto en 6 volumenes, de los cuales
alcanzan a oncluir tres, quedando en sus comienzos el cuarto a su muerte,
ocurrida en 1737. Por orden real se enviaron a España estos manuscritos e
impresos en 1736, pero el Consejo de Indias retuvo las obra , que no fue
encuadernada sino en muy pocos ejemplares perdiendose la amyor parte de los pliegos
impresos.
mirar mal el trabajo de los comentarios y que no se aceptara más interpretacion
de las leyes dadas por le propio legislador. En efecto, el Consejo de Indias
elevo en 1773 una consulta al Rey en el sentido de que seria solo inutil
perjudicial el comentario delas leys de inias, empezado por Ayala y que este
ofreciera proseguir, y que, en cambio consideraba necesario adicionar o coregir
la Recopilacion de Indias. Este temperamento fue acogido por Carlos III, que
veremos después y luego la preparación el código para las personas de Indias.
demoro 3 años.
poco tiempo de dictarse la recopilacion de 1680, quedo esta atrasada por la numerosa
legislacion que se fue dictando. Los trabajos ya indicados de Salas y de Rozas
se encaminaron a facilitar la consulta de las leyes posteriores, y a ellos hay
que agregar tambien el realizado en Chile; por Manuel Joaquin Valdivieso, mayor
oficial de la Secretaria del gobierno, que compuso un indice de cédulas y
ordenes reales dirigidas para Chile., que abarca los años 1750 a 1807.
emprendio la tarea de redaccion de un nuevo codigo. En efecto a propuesta del
Consejo de Indias, Carlos III encomendo en 1776 a Juan Crisostomo de Ansótegui
la redacción de un proyecto de nuevo Código de Indias, que en su oportunidad
revisaría una Junta de la cual queda como Secretario don Manuel Jose de Ayala.
Se ordeno ademas a este últ. entregar para su aprovechamiento su coleccion de
Cédulas.
Estilo, los tratadistas indianos establecieron las siguientes reglas basicas de
aplicacion del derecho en Indias : a).el derecho natural prima sobre el
positivo; b).La costumbre, de acuerdo a ciertos requsitos, prima sobre la ley;
c).La ley posterior corrige a la anterior; d).La ley dictada para un caso, se
extiende a los analogos; e). La ley especial prima sobre el general.
Derecho general dictado para las Indias en la Recopilacion de 1680, en las
leyes anteriores no derogadas y en sus leyes posteriores.